Avvocato, quali documenti legali per start up sono indispensabili nella fase di go-to-market? Spesso ci viene rivolto questo interrogativo, al quale non riusciamo a fornire una risposta sempre univoca.
Il go-to-market rappresenta un passaggio delicatissimo nellosviluppo di una start-up, poiché segna il momento in cui il progetto imprenditoriale entra concretamente in contatto con il mercato, con i clienti, con i fornitori e con gli eventuali partner commerciali.
In questa fase l’attenzione dei fondatori è versata – giustamente – sulla validazione del prodotto e sulla strategia di vendita. Ma non si dovrebbe mai dimenticare che il successo dell’iniziativa dipende anche dalla serietà con cui ci si presenta sul mercato e sulla tutela effettiva del proprio business. Proprio per questo risulta indispensabile disporre di una adeguata dotazione documentale.
Secondo l’approccio che ci sentiamo di suggerire, i servizi legali per start up non si basano sull’intervento successivo all’emersione di un problema, ma sull’avvio sicuro del business.
Non esiste, tuttavia, un insieme di documenti identico per ogni impresa innovativa. La struttura giuridica necessaria dipende dal modello di business, dalla natura del prodotto o del servizio, dal settore di operatività, dalla tipologia di clientela, dalle modalità di vendita e dalle tecnologie impiegate. Una piattaforma digitale, un software SaaS, un e-commerce o un servizio di sviluppo informatico presentano, infatti, esigenze contrattuali e di policy ben differenti.
Con questo articolo ci proponiamo di individuare la documentazione minima che dovrebbe essere predisposta e validata da professionisti legali per start up prima dell’avvio del business, distinguendo gli atti generalmente necessari da quelli che diventano rilevanti soltanto in presenza di specifiche caratteristiche del progetto.
La mappatura dei rischi legali per start up prima dell’ingresso sul mercato
La predisposizione della documentazione necessaria al go-to-market deve essere preceduta da una ricognizione sistematica del modello di business e dei rapporti giuridici che la start-up intende instaurare.
Non è infatti possibile individuare correttamente i documenti da adottare senza comprendere, in via preliminare, chi siano i destinatari del prodotto o del servizio, attraverso quali canali avvenga la commercializzazione, quali tecnologie siano impiegate e quali soggetti partecipino alla catena di distribuzione.
La prima distinzione rilevante riguarda la natura B2B o B2C dell’attività. Nei rapporti con i consumatori assumono particolare rilievo gli obblighi informativi precontrattuali, il diritto di recesso, la disciplina delle clausole vessatorie e le garanzie legali.
Nei rapporti tra imprese, invece, la maggiore autonomia contrattuale consente una regolamentazione più articolata di responsabilità, livelli di servizio, proprietà intellettuale, riservatezza e rimedi in caso di inadempimento. Ulteriori differenze derivano dalla modalità di conclusione del contratto, che può avvenire tramite sito internet, applicazione, piattaforma digitale, ordine sottoscritto, proposta commerciale o negoziazione individuale.
La mappatura dei rischi legali per start up deve inoltre considerare la presenza di dati personali, contenuti generati dagli utenti, sistemi automatizzati, servizi cloud, software di terzi, strumenti di intelligenza artificiale o componenti soggette a licenza. Tali elementi possono incidere sulla disciplina applicabile, sugli obblighi informativi, sulla ripartizione delle responsabilità e sulla necessità di stipulare accordi specifici con fornitori, sviluppatori o partner tecnologici.
Termini e condizioni: ilcoredei servizi legali per start up
Tra i documenti necessari per il go-to-market, itermini e condizioni di contrattomeritano la prima posizione. Essi consentono alla start-up di disciplinare in modo uniforme i rapporti instaurati con i clienti e con gli utenti del servizio. Il contratto definisce il contenuto della prestazione, delimita gli impegni assunti dall’impresa e stabilisce le regole applicabili durante l’intero rapporto, dalla registrazione o dall’acquisto sino alla cessazione del servizio.
La struttura del documento deve essere adattata alla concreta attività esercitata. Nel caso di un software distribuito in modalità SaaS, sarà normalmente necessario predisporre un contratto di licenza d’uso che regoli l’accesso alla piattaforma, la creazione dell’account, etc.. Per la vendita online di beni occorreranno, invece, condizioni generali di vendita; per la realizzazione di soluzioni tecnologiche su commissione sarà necessario un contratto di sviluppo software, mentre le piattaforme digitali dovranno disciplinare anche le modalità di utilizzo del servizio, la pubblicazione dei contenuti e le eventuali attività di moderazione.
Tra le clausole normalmente necessarie rientrano quelle relative all’oggetto e ai limiti del servizio, ai corrispettivi, alla durata, al rinnovo, al recesso, alla sospensione dell’account, alla proprietà intellettuale, agli usi vietati, alla riservatezza e alle conseguenze dell’inadempimento.
Particolare attenzione deve essere riservata alle limitazioni di responsabilità, alle garanzie sul funzionamento del servizio, alla forza maggiore, alle manleve e alla disciplina applicabile in caso di interruzioni, perdita dei dati o utilizzo improprio della piattaforma. Tali clausole legali per start up devono essere formulate in modo proporzionato e compatibile con la disciplina inderogabile di legge.
Nei rapporti tra imprese, le condizioni generali devono inoltre rispettare gli artt. 1341 e 1342 c.c., anche con riguardo alla specifica approvazione delle clausole particolarmente onerose. Nei contratti conclusi con i consumatori trovano invece applicazione le disposizioni del Codice del consumo sulle clausole vessatorie, sugli obblighi informativi e sul diritto di recesso nei contratti a distanza. Per i servizi di intermediazione online, i termini e condizioni dovranno essere coordinati anche con gli obblighi di trasparenza previsti dall’art. 14 del Digital Services Act.
Informativa privacy e documentazione per la conformità al GDPR
Tra i documenti necessari al go-to-market vi è indubbiamente la predisposizione della documentazione privacy. Qualunque start-up raccolga informazioni attraverso un sito internet, un’applicazione, una piattaforma digitale o un rapporto diretto con la clientela deve individuare preventivamente le operazioni di trattamento effettuate, le rispettive finalità e le condizioni che ne giustificano la liceità.
L’intervento di professionisti legali per start up consente di tradurre il concreto funzionamento del servizio in un sistema documentale coerente con i principi di trasparenza, correttezza, limitazione della finalità e minimizzazione dei dati sanciti dal Regolamento (UE) 2016/679.
L’informativa privacydeve indicare, in forma chiara e accessibile, l’identità del titolare, le categorie di dati raccolti, le finalità del trattamento, le basi giuridiche applicabili, i tempi di conservazione, i destinatari, gli eventuali trasferimenti verso Paesi terzi e i diritti riconosciuti agli interessati. Gli artt. 13 e 14 GDPR distinguono il contenuto dell’informativa a seconda che i dati siano raccolti direttamente presso l’interessato oppure acquisiti da altre fonti. Rinviamo allo specifico approfondimento sul tema.
Occorre precisare che l’informativa non costituisce, di per sé, una base giuridica del trattamento. La start-up deve invece individuare per ciascuna finalità una delle condizioni previste dall’art. 6 GDPR, quali l’esecuzione del contratto, l’adempimento di un obbligo legale, il legittimo interesse o il consenso. Quest’ultimo deve essere richiesto soltanto quando necessario e mediante una manifestazione libera, specifica, informata e inequivocabile, evitando formule generiche o consensi cumulativi.
Quando il sito utilizza cookie o altri strumenti di tracciamento, i documenti legali per start up dovrebbero ricomprendere anche una cookie policy coordinata con un meccanismo di gestione delle preferenze. I tracciatori non tecnici non possono essere installati prima dell’acquisizione di un consenso valido, mentre l’utente deve poter rifiutare o modificare le proprie scelte con modalità agevoli e sostanzialmente equivalenti a quelle previste per l’accettazione.
Marchio, software e asset immateriali. La tutela della proprietà industriale nei servizi legali per start up
Tra gli aspetti che è opportuno valutare prima del go-to-market vi è la titolarità dei diritti di proprietà industriale e intellettuale in capo allastart up.
Con riferimento al marchio, la scelta del nome commerciale o del segno distintivo dovrebbe essere accompagnata da una ricerca di anteriorità, finalizzata a individuare eventuali marchi identici o simili già registrati per prodotti o servizi affini. La registrazione può assumere rilievo quando il segno costituisca un elemento centrale della riconoscibilità dell’impresa.
Il Codice della proprietà industriale, di cui al d.lgs. 10 febbraio 2005, n. 30, disciplina i requisiti di registrabilità e i diritti esclusivi derivanti dalla registrazione, mentre la domanda deve identificare correttamente le classi di prodotti e servizi per le quali viene richiesta la protezione.
Un’analoga verifica deve riguardare il software sul quale si fonda il servizio. Iprogrammi per elaboratoresono protetti dal diritto d’autore, secondo la disciplina nazionale e la direttiva 2009/24/CE, purché presentino carattere originale; la tutela riguarda le forme di espressione del programma e comprende anche il materiale preparatorio per la sua progettazione.
La circostanza che la start-up abbia finanziato lo sviluppo di un applicativo non implica necessariamente che essa sia titolare di tutti i relativi diritti di utilizzazione economica. Quando il codice, la grafica, la documentazione tecnica o altre componenti siano stati realizzati da soci, freelance, agenzie o software house esterne, gli esperti legali per start up devono verificare il contratto originario e, ove necessario, predisporre un accordo scritto di cessione o di licenza che definisca oggetto, estensione territoriale, durata, facoltà di modifica e possibilità di concedere il software a terzi.
NDA e tutela del know-how
Nella fase che precede il lancio sul mercato, la start-up è spesso chiamata a condividere informazioni tecniche, commerciali e strategiche con sviluppatori, partner, investitori, fornitori etc. In tali circostanze, la sottoscrizione di un accordo di riservatezza, comunemente denominatoNon-Disclosure Agreemento NDA, può costituire uno strumento rilevante per prevenire la divulgazione o l’utilizzo non autorizzato delle informazioni comunicate.
Una corretta assistenza prestata da professionisti legali per start up richiede anzitutto di individuare con precisione lo scopo per il quale le informazioni vengono condivise, le categorie di dati e documenti protetti, i soggetti autorizzati ad accedervi e gli impieghi consentiti. Il contratto dovrebbe inoltre disciplinare la durata degli obblighi, le modalità di conservazione, restituzione o cancellazione delle informazioni, le eccezioni alla riservatezza e le conseguenze dell’eventuale inadempimento.
Tale documentazione assume particolare importanza quando le informazioni possano integrare segreti commerciali ai sensi degli artt. 98 e 99 del Codice della proprietà industriale. La protezione riguarda le informazioni aziendali e le esperienze tecnico-industriali che siano segrete, possiedano valore economico in quanto riservate e siano sottoposte a misure ragionevolmente adeguate a mantenerle tali.
La disciplina nazionale si inserisce nel quadro delineato dalladirettiva (UE) 2016/943, relativa alla tutela del know-how e delle informazioni commerciali riservate contro acquisizione, utilizzo e divulgazione illeciti.
Tra i principali rischi legali per start up vi è la perdita di controllo sulle informazioni non ancora rese pubbliche. L’NDA deve quindi essere predisposto in funzione del rapporto concreto, evitando modelli eccessivamente generici e modulando la portata degli obblighi al caso concreto.
Contratti di sviluppo informatico, fornitura e collaborazione
Quando il prodotto o il servizio viene realizzato con il contributo di sviluppatori, software house, consulenti informatici, la start-up deve disciplinare anche i rapporti con i soggetti che partecipano alla progettazione, allo sviluppo e all’erogazione della soluzione offerta, definendo con precisione le rispettive prestazioni e responsabilità.
Ilcontratto di sviluppo informaticodeve anzitutto descrivere le caratteristiche dell’applicativo, le specifiche tecniche, le funzionalità richieste, le fasi di lavorazione e i risultati attesi.
A seconda dell’organizzazione del fornitore e delle modalità di esecuzione, il rapporto può assumere i caratteri dell’appalto, disciplinato dall’art. 1655 c.c., oppure del contratto d’opera di cui all’art. 2222 c.c. Nel primo caso, il prestatore assume il compimento dell’opera o del servizio mediante una propria organizzazione di mezzi e con gestione a proprio rischio; nel secondo, la prestazione viene eseguita prevalentemente mediante il lavoro personale del professionista, senza vincolo di subordinazione.
Una corretta assistenza prestata da professionisti legali per start up richiede inoltre di regolare le procedure di consegna, verifica e collaudo, i termini per la correzione degli errori, la gestione delle richieste di modifica, i corrispettivi e le conseguenze di eventuali ritardi. Nei progetti articolati può essere opportuno suddividere lo sviluppo in fasi omilestone, collegando i pagamenti all’effettiva accettazione dei singoli risultati.
Particolare attenzione deve essere riservata alla titolarità del codice sorgente, della documentazione tecnica, delle interfacce, delle banche dati e delle componenti sviluppate specificamente per il progetto.
Poiché il software è protetto dal diritto d’autore, il contratto deve chiarire quali diritti siano trasferiti o concessi in licenza alla start-up, con quale durata, estensione territoriale e facoltà di modifica, riproduzione o commercializzazione. La sola corresponsione del prezzo non dovrebbe quindi essere considerata sufficiente a risolvere ogni questione relativa allo sfruttamento economico dell’applicativo.
Accordi parasociali, vesting e stabilità dei rapporti tra fondatori
Non occorrono dunque le clausole di vesting, gli accordi parasociali e gli altri documenti legali per start up? La risposta è: dipende!
Prima del lancio è certamente opportuno verificare anche la stabilità degli assetti interni della start-up, soprattutto quando il progetto sia promosso da più fondatori con competenze, apporti e livelli di coinvolgimento differenti.
Gliaccordi parasocialiconsentono di regolare, al di fuori dell’atto costitutivo e dello statuto, l’esercizio del diritto di voto, la governance, gli obblighi di permanenza, le decisioni strategiche.
Tra le previsioni più ricorrenti rientrano gli obblighi di consultazione preventiva, le maggioranze rafforzate per le decisioni strategiche, i divieti temporanei di trasferimento, i diritti di prelazione o gradimento e le clausole ditag alongedrag along.
La loro collocazione nello statuto oppure in un accordo parasociale produce conseguenze differenti, poiché il patto vincola normalmente soltanto i soggetti che lo hanno sottoscritto, mentre la disciplina statutaria opera nell’organizzazione societaria e può essere opponibile anche ai successivi acquirenti delle partecipazioni. Nelle S.r.l., inoltre, l’art. 2469 c.c. ammette che l’atto costitutivo introduca limiti alla trasferibilità delle quote, nel rispetto delle condizioni e dei rimedi previsti dalla legge.
Particolare rilievo assumono le clausole divesting, mediante le quali la maturazione o la conservazione della partecipazione viene collegata alla permanenza del fondatore nel progetto per un determinato periodo oppure al conseguimento di specifici obiettivi. Tali meccanismi sono spesso accompagnati da clausole digood leaverebad leaver, che regolano diversamente l’uscita del socio in funzione delle relative cause.
L’assistenza di professionisti legali per start up consente di strutturare questi accordi in modo coerente con il diritto societario e con gli interessi dei fondatori, riducendo così i tradizionali che si annidano nel lancio di progetti innovativi.
La documentazione ulteriore dipende dal settore e dal modello di business
Accanto ai documenti generalmente necessari, il go-to-market può richiedere ulteriori atti, informative e procedure determinati dal settore di attività, dalle funzionalità offerte e dal ruolo concretamente assunto dalla start-up.
Una start-up che opera attraverso un sito di commercio elettronico deve, ad esempio, coordinare le condizioni di vendita con gli obblighi informativi previsti per i servizi della società dell’informazione dal d.lgs. 9 aprile 2003, n. 70. Quando i destinatari siano consumatori, assumono inoltre rilievo le disposizioni del Codice del consumo relative alle informazioni precontrattuali, ai contratti a distanza, al diritto di recesso, ai contenuti e ai servizi digitali, nonché alle pratiche commerciali scorrette.
Le piattaforme che ospitano, trasmettono o rendono accessibili contenuti e informazioni forniti dagli utenti devono invece verificare il proprio inquadramento ai sensi del Regolamento (UE) 2022/2065, noto come Digital Services Act. In base al servizio concretamente prestato, possono rendersi necessarie condizioni d’uso più articolate, procedure per la segnalazione dei contenuti illeciti, sistemi di reclamo, regole di moderazione, punti di contatto e specifici obblighi di trasparenza.
Un’autonoma valutazione è richiesta quando il prodotto incorpora sistemi di intelligenza artificiale. Il Regolamento (UE) 2024/1689, cosiddetto AI Act, differenzia gli obblighi in funzione della classificazione del sistema e del ruolo assunto dall’impresa, distinguendo, tra gli altri, il fornitore dall’utilizzatore professionale.
La documentazione potrà quindi comprendere informative agli utenti, istruzioni d’uso, valutazioni dei rischi, registrazioni tecniche, procedure di sorveglianza e accordi con i fornitori della tecnologia.
Ulteriori prescrizioni possono derivare dall’operatività nei settori finanziario, assicurativo, sanitario, alimentare, energetico o delle comunicazioni. In tali ambiti, gli esperti legali per start up devono verificare anche l’esistenza di autorizzazioni, requisiti professionali, comunicazioni alle autorità, avvertenze obbligatorie e procedure interne.
Il set documentale minimo deve quindi essere definito mediante un’analisi settoriale, evitando sia pericolose omissioni sia l’adozione di documenti standard estranei al concreto modello di business.
Servizi legali per start up: rivolgiti al nostro Studio
Il nostro Studio Legale presta assistenza in materia di diritto commerciale, contrattualistica d’impresa, protezione dei dati personali, proprietà intellettuale e diritto dell’innovazione. L’attività dello Studio comprende l’analisi del modello di business, la mappatura dei rischi, la predisposizione della documentazione necessaria al go-to-market e l’assistenza continuativa nelle successive fasi di crescita della start up.
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