La cessione di azienda è una delle operazioni più rilevanti nella circolazione dei complessi produttivi. Essa può riguardare l’intero complesso aziendale oppure soltanto una sua articolazione funzionalmente autonoma, comunemente definita ramo d’azienda.
Quest’ultima ipotesi assume particolare importanza nella prassi commerciale, perché consente all’imprenditore di trasferire una specifica linea di attività, un settore produttivo, un’unità organizzativa o un segmento economicamente autonomo dell’impresa, conservando invece la titolarità delle restanti attività aziendali. Proprio per tale ragione, la cessione del ramo d’azienda è utilizzato cone strumento di riorganizzazione dell’impresa, idoneo a consentire operazioni di crescita o la ridefinizione degli assetti produttivi.
Con il presente articolo si intende offrire un quadro della disciplina sulla cessione di azienda, con particolare riguardo alla disciplina civilistica e al contenuto tipico dell’atto di cessione.
La disciplina civilistica della cessione di azienda: artt. 2555, 2556, 2558 e 2112 c.c.
L’ azienda viene definita all’art. 2555 c.c. a mente del quale essa è “il complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa”. Ciò che rileva, dunque, non è soltanto la titolarità di beni mobili, immobili, rapporti contrattuali, autorizzazioni, segni distintivi o beni immateriali, ma la loro destinazione unitaria all’esercizio di una determinata attività economica.
Sul piano formale il successivo art. 2556 c.c. stabilisce che, per le imprese soggette a registrazione, “i contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda devono essere provati per iscritto”, salva l’osservanza delle forme richieste dalla legge per il trasferimento dei singoli beni che compongono l’azienda o per la particolare natura del contratto. La medesima disposizione prevede inoltre il deposito dell’atto per l’iscrizione nel Registro delle imprese, adempimento che assume rilievo ai fini pubblicitari e dell’opponibilità ai terzi.
Particolare importanza assume poi l’art. 2558 c.c., secondo cui, “se non è pattuito diversamente, l’acquirente dell’azienda subentra nei contratti stipulati per l’esercizio dell’azienda stessa che non abbiano carattere personale”. La cessione di azienda, pertanto, produce un effetto circolatorio peculiare, diverso dalla comune cessione del contratto di cui all’art. 1406 c.c., poiché il subentro del cessionario nei rapporti aziendali opera, di regola, senza necessità del consenso del contraente ceduto, ferma la possibilità di recesso nei casi previsti dalla legge.
Infine, l’art. 2112 c.c. disciplina gli effetti del trasferimento sui rapporti di lavoro e precisa che per trasferimento d’azienda deve intendersi “qualsiasi operazione che, in seguito a cessione contrattuale o fusione, comporti il mutamento nella titolarità di un’attività economica organizzata”, preesistente al trasferimento e idonea a conservare la propria identità.
La stessa norma estende tale disciplina anche al trasferimento di parte dell’azienda, purché si tratti di una “articolazione funzionalmente autonoma di un’attività economica organizzata”. Tale previsione è decisiva per comprendere la natura della cessione di ramo d’azienda, che non può risolversi nel trasferimento artificioso di rapporti isolati, ma deve avere ad oggetto un nucleo organizzato, autonomo e idoneo alla prosecuzione dell’attività.
La nozione di ramo d’azienda assume particolare rilievo perché consente di distinguere la vera cessione di azienda da operazioni meramente traslative di singoli asset. L’autonomia funzionale non richiede necessariamente che il ramo disponga di tutti gli elementi tipici di un’impresa integralmente strutturata, né impone sempre la presenza di beni materiali, sedi operative, dipendenti o attrezzature.
Ciò che occorre verificare è se il complesso trasferito, considerato nella sua unitarietà, sia idoneo a consentire la prosecuzione, anche potenziale, dell’attività economica cui era destinato.
La giurisprudenza ha più volte chiarito che l’accertamento deve essere condotto in concreto, tenendo conto della natura dell’impresa e delle caratteristiche dell’attività trasferita. In alcuni settori, infatti, l’organizzazione aziendale può essere fortemente dematerializzata e fondarsi prevalentemente su rapporti contrattuali, know-how, competenze professionali, clientela, procedure operative o relazioni commerciali. In altri casi, invece, l’autonomia del ramo può dipendere dalla presenza di beni strumentali, autorizzazioni, licenze, personale dedicato o contratti essenziali per la prosecuzione dell’attività.
La forma del contratto di cessione di azienda e l’iscrizione nel Registro delle imprese
La cessione di azienda richiede una particolare attenzione anche sotto il profilo della forma del contratto. L’art. 2556 c.c. stabilisce che, per le imprese soggette a registrazione, i contratti aventi ad oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda devono essere provati per iscritto. La forma scritta, pertanto, assume anzitutto rilievo probatorio, ma nella prassi diviene indispensabile anche per l’esatta delimitazione dell’operazione e per la regolazione degli effetti tra le parti.
Il medesimo art. 2556 c.c. prevede inoltre che i contratti di cessione di azienda debbano essere depositati per l’iscrizione nel Registro delle imprese. A tal fine, il contratto deve essere redatto in forma idonea al deposito, normalmente mediante atto pubblico o scrittura privata autenticata. L’iscrizione assolve una funzione di pubblicità legale e consente di rendere conoscibile ai terzi il trasferimento del complesso aziendale, incidendo anche sulla certezza dei rapporti giuridici che fanno capo all’azienda ceduta.
Nella cessione di azienda, e ancor più nella cessione di ramo d’azienda, il contratto deve consentire di individuare con precisione il perimetro del complesso trasferito. È quindi opportuno che l’atto descriva i beni materiali e immateriali inclusi nella cessione, i contratti trasferiti, le autorizzazioni rilevanti, l’eventuale know-how, i rapporti commerciali, la data di decorrenza degli effetti e gli elementi espressamente esclusi dal trasferimento. A tal rinviamo, per fornire al lettore un’idea della struttura delle clausole, al fac-simile di contratto in calce al presente articolo.
Individuazione del ramo ceduto: beni materiali, immateriali, contratti, rapporti e know-how
Nella cessione di azienda avente ad oggetto un ramo, quest’ultimo deve essere descritto un’articolazione organizzata e funzionalmente autonoma, composta dagli elementi necessari o utili alla prosecuzione dell’attività economica cui è destinata.
Nel contratto di cessione di azienda è quindi opportuno indicare, con adeguato grado di precisione, i beni materiali inclusi nel trasferimento, quali arredi, impianti, macchinari, attrezzature, strumenti informatici, merci, giacenze o altri beni strumentali.
Accanto a tali elementi, particolare importanza possono assumere i beni immateriali, tra cui segni distintivi, marchi, domini, software, banche dati, autorizzazioni, licenze, certificazioni, documentazione tecnica, procedure operative, informazioni commerciali e know-how. In molte attività contemporanee, proprio gli elementi immateriali rappresentano il nucleo economicamente più rilevante del ramo ceduto.
Analoga attenzione deve essere riservata ai contratti e ai rapporti giuridici funzionali all’esercizio dell’attività. Il contratto dovrebbe indicare quali rapporti siano destinati a trasferirsi al cessionario, distinguendo, ove necessario, i contratti aziendali, i rapporti con clienti e fornitori, le eventuali polizze assicurative, le licenze d’uso, i rapporti di concessione, i contratti di servizio e ogni altra posizione giuridica collegata al ramo.
Infine, vi è la previsione di elementi esclusi dalla cessione. L’atto dovrà chiarire se restano estranei al trasferimento determinati crediti, debiti, disponibilità liquide, rapporti commerciali, contratti, beni o passività anteriori alla data di decorrenza.
Successione nei contratti, debiti aziendali e rapporti di lavoro
Uno degli effetti più rilevanti della cessione di azienda riguarda la sorte dei rapporti giuridici collegati al complesso trasferito. L’ordinamento, infatti, prevede una disciplina speciale proprio perché l’azienda non è considerata come una somma di beni separati, ma come un’organizzazione destinata a proseguire la propria attività anche dopo il mutamento della titolarità.
Detto altrimenti: la cessione produce conseguenze non soltanto tra cedente e cessionario, ma anche nei confronti dei terzi che intrattengono rapporti con l’azienda ceduta.
Al riguardo, l’art. 2558 c.c. prevede, salvo patto contrario, il subentro dell’acquirente nei contratti stipulati per l’esercizio dell’azienda che non abbiano carattere personale. Si tratta di una regola di particolare importanza, perché distingue la cessione di azienda dalla comune cessione del contratto: mentre quest’ultima richiede, ai sensi dell’art. 1406 c.c., il consenso del contraente ceduto, nel trasferimento d’azienda il subentro opera come effetto legale dell’operazione, ferma la possibilità per il terzo contraente di recedere nei termini e nei limiti previsti dalla legge, ove ricorra una giusta causa.
Altro profilo centrale è quello dei debiti aziendali. L’art. 2560 c.c. disciplina la responsabilità per i debiti relativi all’azienda ceduta, prevedendo, per l’azienda commerciale, la responsabilità dell’acquirente per i debiti anteriori al trasferimento quando essi risultino dai libri contabili obbligatori.
Per tale ragione, nella prassi della cessione di azienda rilevano le attività di due diligence, la verifica delle scritture contabili e la predisposizione di clausole contrattuali volte a ripartire tra le parti il rischio delle passività pregresse, anche mediante dichiarazioni, garanzie e obblighi di indennizzo.
Specifiche tutele sono poi previste per i rapporti di lavoro. Il citato art. 2112 c.c. stabilisce che, in caso di trasferimento d’azienda, il rapporto di lavoro continua con il cessionario e il lavoratore conserva tutti i diritti che ne derivano. La norma mira a garantire la continuità occupazionale e impedisce che la cessione di azienda o del ramo sia utilizzata come strumento per eludere le garanzie riconosciute ai lavoratori.
Corrispettivo, garanzie e clausole di tutela delle parti
La determinazione del corrispettivo nella cessione di azienda può tenere conto di molteplici elementi, quali la consistenza patrimoniale del ramo, il valore dei beni materiali e immateriali, i contratti in essere, la clientela, il know-how, l’avviamento, le eventuali passività collegate all’attività ceduta.
Nella prassi, il prezzo della cessione di azienda può essere determinato in misura fissa al momento della stipula, oppure essere oggetto di meccanismi più articolati, soprattutto quando la consistenza effettiva del ramo debba essere verificata sulla base di una situazione patrimoniale aggiornata. In tali ipotesi, il contratto può prevedere clausole di aggiustamento del prezzo, pagamenti differiti, rateizzazioni, garanzie bancarie, depositi fiduciari o meccanismi di verifica successiva, al fine di assicurare un equilibrio tra il valore dichiarato al momento della cessione e quello effettivamente accertato al momento del trasferimento o successivamente al closing.
Accanto alla disciplina del corrispettivo, meritano speciale menzione le dichiarazioni e garanzie rese dal cedente. Il cessionario ha infatti interesse a ottenere garanzie sulla titolarità del ramo, sull’assenza di vincoli non dichiarati, sulla regolarità dei contratti trasferiti, sulla validità delle autorizzazioni, sull’esistenza dei beni, sull’assenza di passività occulte e sulla conformità dell’attività alla normativa applicabile. Tali garanzie sono spesso accompagnate da obblighi di manleva e indennizzo, destinati a regolare le conseguenze economiche di eventuali inesattezze, omissioni o sopravvenienze riferibili alla gestione anteriore.
Anche il cedente, tuttavia, può avere esigenza di specifiche tutele, soprattutto quando il pagamento del prezzo sia differito o subordinato a condizioni. Il contratto di cessione di azienda può quindi prevedere clausole risolutive, garanzie personali o reali, caparre, penali, limitazioni alla compensazione, obblighi di cooperazione e pattuizioni relative alla gestione del ramo nel periodo compreso tra la firma e la decorrenza degli effetti.
La cessione di azienda come strumento di riorganizzazione dell’impresa. Ecco le opportunità
La cessione di azienda e, in particolare, la cessione di ramo d’azienda sono strumenti di riorganizzazione dell’impresa. Attraverso il trasferimento di un ramo funzionalmente autonomo, l’imprenditore può infatti separare una linea di attività, valorizzare un settore produttivo, favorire l’ingresso di un nuovo operatore economico, concentrare le risorse sul core business oppure assicurare continuità a un’attività che, all’interno della precedente organizzazione, non risulti più coerente con le strategie aziendali.
Essa risponde, dunque, a esigenze molto diverse. Può essere utilizzata per razionalizzare gruppi societari, trasferire unità operative a soggetti specializzati, realizzare operazioni di outsourcing quando il ramo ceduto conservi una propria effettiva autonomia, agevolare processi di aggregazione imprenditoriale o consentire la prosecuzione di attività economiche dotate di valore autonomo.
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FACSIMILE DI CONTRATTO DI CESSIONE DI RAMO D’AZIENDA
Tra:
[●], con sede in [●], codice fiscale e partita IVA [●], in persona del legale rappresentante pro tempore [●], di seguito, per brevità, anche la “Cedente”;
e
[●], con sede in [●], codice fiscale e partita IVA [●], in persona del legale rappresentante pro tempore [●], di seguito, per brevità, anche la “Cessionaria”;
congiuntamente indicate come le “Parti”.
Premesso che:
La Cedente esercita l’attività di [●] ed è titolare di un complesso organizzato di beni, rapporti, contratti e risorse destinato allo svolgimento dell’attività relativa a [●].
La Cedente intende trasferire alla Cessionaria il predetto complesso, qualificabile come ramo d’azienda ai sensi degli artt. 2555 e 2112 c.c., in quanto articolazione funzionalmente autonoma di un’attività economica organizzata, idonea alla prosecuzione dell’attività cui è destinata.
La Cessionaria dichiara di avere esaminato la consistenza del ramo d’azienda, di conoscerne lo stato di fatto e di diritto e di essere interessata ad acquisirlo alle condizioni di seguito indicate.
Tutto ciò premesso, le Parti convengono quanto segue.
Art. 1 – Premesse
Le premesse costituiscono parte integrante e sostanziale del presente contratto.
Art. 2 – Oggetto della cessione
La Cedente cede alla Cessionaria, che accetta, il ramo d’azienda relativo all’attività di [●], comprensivo dei beni, rapporti e contratti funzionalmente organizzati per l’esercizio della predetta attività, nello stato di fatto e di diritto in cui si trova alla data di efficacia del presente contratto.
La cessione è effettuata ai sensi e per gli effetti degli artt. 2555, 2556, 2558 e 2112 c.c., ove applicabili.
Art. 3 – Individuazione del ramo d’azienda
Il ramo d’azienda oggetto di cessione comprende, nei limiti indicati nel presente contratto e negli eventuali allegati, i beni materiali strumentali all’attività, i beni immateriali, l’avviamento, il know-how, la documentazione tecnica e commerciale, le autorizzazioni trasferibili, nonché i contratti stipulati per l’esercizio del ramo e non aventi carattere personale.
Sono esclusi dalla cessione i beni, i rapporti, i crediti, i debiti, le disponibilità liquide e le obbligazioni non espressamente ricompresi nel perimetro del ramo ceduto, salvo diversa pattuizione scritta tra le Parti.
Art. 4 – Decorrenza e consegna
La cessione avrà efficacia a decorrere dal [●]. A tale data la Cedente immetterà la Cessionaria nel possesso del ramo d’azienda e consegnerà la documentazione necessaria alla prosecuzione dell’attività.
Fino alla data di efficacia, la Cedente si impegna a gestire il ramo secondo criteri di ordinaria amministrazione, astenendosi dal compiere atti idonei ad alterarne la consistenza o la funzionalità.
Art. 5 – Corrispettivo
Il corrispettivo della cessione è determinato in euro [●], oltre eventuali imposte di legge, e sarà corrisposto dalla Cessionaria alla Cedente secondo le seguenti modalità: [●].
Le Parti potranno prevedere, ove necessario, meccanismi di aggiustamento del prezzo, garanzie di pagamento o condizioni sospensive connesse alla verifica della consistenza patrimoniale del ramo ceduto.
Art. 6 – Contratti, crediti e debiti
Salvo quanto diversamente previsto, la Cessionaria subentrerà, ai sensi dell’art. 2558 c.c., nei contratti stipulati per l’esercizio del ramo d’azienda che non abbiano carattere personale.
I debiti anteriori alla data di efficacia resteranno a carico della Cedente, salvo quelli per i quali trovi applicazione la disciplina inderogabile prevista dalla legge. I debiti e le obbligazioni sorti successivamente alla data di efficacia saranno a carico della Cessionaria.
Art. 7 – Rapporti di lavoro
Qualora il ramo d’azienda comprenda rapporti di lavoro subordinato, troverà applicazione l’art. 2112 c.c., con prosecuzione dei rapporti in capo alla Cessionaria e conservazione dei diritti maturati dai lavoratori.
Art. 8 – Dichiarazioni e garanzie
La Cedente dichiara di avere la piena disponibilità del ramo d’azienda e garantisce che lo stesso è libero da vincoli, gravami o diritti di terzi non dichiarati, salvo quanto indicato nel presente contratto o nei relativi allegati.
La Cessionaria dichiara di avere ricevuto le informazioni necessarie e di avere valutato la consistenza del ramo ceduto.
Art. 9 – Spese, legge applicabile e foro competente
Le spese del presente contratto, comprese quelle di registrazione e iscrizione nel Registro delle imprese, saranno a carico di [●].
Il presente contratto è regolato dalla legge italiana. Per ogni controversia relativa alla validità, interpretazione, esecuzione o risoluzione del presente contratto sarà competente in via esclusiva il Foro di [●].
Letto, confermato e sottoscritto.
[●], lì [●]
La Cedente
[●]
La Cessionaria
[●]